{"id":115,"date":"2020-04-13T11:44:21","date_gmt":"2020-04-13T09:44:21","guid":{"rendered":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/?p=115"},"modified":"2020-04-13T12:18:31","modified_gmt":"2020-04-13T10:18:31","slug":"la-tension-entre-la-salud-publica-y-la-privacidad-personal-ante-el-nuevo-desafio-del-covid-19","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/la-tension-entre-la-salud-publica-y-la-privacidad-personal-ante-el-nuevo-desafio-del-covid-19\/","title":{"rendered":"La tensi\u00f3n entre la salud p\u00fablica y la privacidad personal ante el nuevo desaf\u00edo del COVID-19"},"content":{"rendered":"\n

Dra. Estefan\u00eda Gonz\u00e1lez Cobaleda.
Profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Universidad de Ja\u00e9n.<\/em><\/p>\n\n\n\n

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1.La crisis del coronavirus y la protecci\u00f3n de la salud p\u00fablica.<\/strong><\/p>\n\n\n\n

La terrible pandemia generada por el coronavirus que estamos viviendo a nivel globalizada ha generado la necesidad de declarar el estado de alarma (RD 463\/2020, de 14 de marzo)<\/a>, obligando al confinamiento de la poblaci\u00f3n -la movilidad de las personas ha descendido en todos los lugares como son en tiendas y recreaci\u00f3n (94%), supermercados y farmacias (76%) y centros de trabajo (64%)<\/a>-, llevando a que nuestra sociedad cambie en pocas semanas. Es el caso de los tratamientos de los datos personales y, especialmente, de datos sensibles como los de salud, poniendo sobre la mesa el debate sobre si est\u00e1 justificado o no la vigilancia y el control de los ciudadanos<\/a>. Todo ello, tambi\u00e9n, ha afectado al \u00e1mbito laboral –Crece el n\u00famero de empresas que proh\u00edben a sus empleados utilizar Zoom para comunicarse por los problemas para proteger los datos personales de los usuarios<\/a>-.<\/p>\n\n\n\n

\n\n\n\n

2. \u00bfEn la actual situaci\u00f3n de crisis de salud el inter\u00e9s p\u00fablico se impone a la privacidad personal de los trabajadores? <\/strong><\/p>\n\n\n\n

Indiscutiblemente, se han\nalterado las reglas del juego en cuanto al tratamiento de datos personales en\nel \u00e1mbito laboral. As\u00ed, con car\u00e1cter previo al estado de alarma, el empresario se\nencuentraba legitimado, a trav\u00e9s de la firma del contrato de trabajo, para el\nuso de determinados datos personales del trabajador (datos bancarios para el\npago de las n\u00f3minas, para aportar informaci\u00f3n a la Seguridad Social, entre\notros). No obstante, para toda aquella informaci\u00f3n sobre la salud del\ntrabajador, se determinaban un conjunto de limitaciones y restricciones de\ntratamiento por parte del empleador. La situaci\u00f3n ahora, sin embargo, ha\ncambiado. <\/p>\n\n\n\n

Ante la actual situaci\u00f3n de lucha contra la expansi\u00f3n del COVID-19, la Agencia Espa\u00f1ola de Protecci\u00f3n de Datos (AEDP) ha determinado en un informe<\/a> que la normativa de protecci\u00f3n de datos personales no puede obstaculizar las medidas sobre la lucha contra la epidemia. A este respecto, se han compatibilizando el uso l\u00edcito de los datos personales con las medidas necesarias para garantizar eficazmente el bien com\u00fan. Por lo tanto, el inter\u00e9s p\u00fablico y vital se impone a la privacidad personal, siendo circunstancia prevista en el propio Reglamento (UE) 2016\/679 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de abril de 2016, relativo a la protecci\u00f3n de las personas f\u00edsicas en lo que respecta al tratamiento de datos personales y a la libre circulaci\u00f3n de estos datos <\/a>(RGPD).<\/p>\n\n\n\n

En este sentido, el considerando\n46 del RGPD establece que en casos excepcionales como el actual, donde se ha\ndeclarado una pandemia, con la necesidad de control de su propagaci\u00f3n y para\nfines humanitarios, se permite el tratamiento de datos sin consentimiento de\nlos afectados. Adem\u00e1s, se podr\u00e1n utilizar de forma l\u00edcita para la misi\u00f3n\nrealizada en inter\u00e9s p\u00fablico [art. 6.1.e) del RGPD] o los intereses vitales del\ninteresado u otras personas f\u00edsicas [art. 6.1.d) del RGPD]. Si es cierto que\ndicha situaci\u00f3n de emergencia no puede suponer la suspensi\u00f3n del derecho\nfundamental a la protecci\u00f3n de datos personales (art. 18 CE).<\/p>\n\n\n\n

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3. \u00bfQu\u00e9 datos personales relativos a la salud puede tratar el empleador?<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Se ampl\u00edan las facultades del empleador en cuantos a los datos personales del trabajador, sin necesidad de requerir su consentimiento, con la \u00fanica finalidad de contener y evitar el contagio entre la poblaci\u00f3n [arts. 9.1 y 9.2 del RGPD], garantizando el deber gen\u00e9rico del derecho a la protecci\u00f3n de la salud de todos los ciudadanos (art. 43 CE) –El Gobierno se reserva v\u00edas legales para aislar a los asintom\u00e1ticos primando el criterio de salud p\u00fablica<\/a>-.<\/p>\n\n\n\n

Por un lado, el empleador\npodr\u00e1 conocer si la persona trabajadora est\u00e1 contagiada o no de coronavirus, si\npadece s\u00edntomas o se encuentra sujeta a cuarentena. Si bien, con la \u00fanica finalidad\nde dise\u00f1ar o establecer planes de contingencia propios o los previstos por las\nautoridades sanitarias. As\u00ed, la organizaci\u00f3n empresarial ha de cumplir con el\ndeber de transparencia o de informaci\u00f3n al trabajador con toda la exhaustividad\ny rigor que dispone el art. 13 del RGPD.<\/p>\n\n\n\n

Por otro lado, el personal trabajador deber\u00e1 informar a su empleador en caso de sospecha de contacto con el virus, de estar en cuarentena preventiva o de estar afectado, con el fin \u00faltimo de salvaguardar, adem\u00e1s de su propia salud, la de los dem\u00e1s trabajadores de la empresa o centro de trabajo para que se puedan adoptar las medidas oportunas [art. 9.2.b) del RGPD y art. 22.1 LPRL<\/a>].<\/p>\n\n\n\n

Ahora bien, esta informaci\u00f3n obtenida deber\u00eda proporcionarse sin identificar a la persona afectada, respetando los principios de finalidad y proporcionalidad (art. 22.2 LPRL). Tambi\u00e9n, se deber\u00e1n de adoptar con la limitaci\u00f3n del prop\u00f3sito y minimizaci\u00f3n de la conservaci\u00f3n de los datos de salud de las personas trabajadoras relacionados con el coronavirus, tal y como determina los principios establecidos en el RGPD. <\/p>\n\n\n\n

A este respecto, la AEPD ha determinado unas recomendaciones para proteger los datos personales en situaciones de movilidad y teletrabajo ante el coronavirus<\/a>. En este sentido, son dirigidas a los empleadores como responsables de su tratamiento en cuanto al dise\u00f1o, planificaci\u00f3n y gesti\u00f3n de una pol\u00edtica espec\u00edfica para generar unas garant\u00edas adicionales sobre la protecci\u00f3n de datos en trabajos con acceso remoto y teletrabajo. As\u00ed como a los trabajadores que utilizan datos de car\u00e1cter personal y que han de respetar la pol\u00edtica de protecci\u00f3n de informaci\u00f3n establecida por la empresa, adoptando las precauciones para garantizar su confidencialidad, guard\u00e1ndola en los espacios de red habilitados y comunicando de manera inmediata si existen sospechas de que la informaci\u00f3n ha podido verse comprometida.<\/p>\n\n\n\n

Por \u00faltimo, entendemos necesario, a pesar de no haber sido incluido por la AEDP, la necesidad de informar al empleador por parte del trabajador de tener unas patolog\u00edas previas o circunstancias personales que agraven el riesgo de exposici\u00f3n al virus (personas con infecciones respiratorias cr\u00f3nicas, inmunodeprimidas, hipertensas, con enfermedades card\u00edacas, diab\u00e9ticas, mujeres embarazadas, trabajadoras lactantes<\/a>, etc.). Estas personas trabajadoras pasan a convertirse en grupos de riesgo por ser susceptibles de sufrir mayores consecuencias en su salud ante el coronavirus (art. 25 y 26 LPRL<\/a>). De hecho, en el Procedimiento de actuaci\u00f3n para los Servicios de Prevenci\u00f3n de Riesgos Laborales frente a la exposici\u00f3n al Nuevo coronavirus (SARS-COV-2)<\/a> determina que \u201cen funci\u00f3n de sus caracter\u00edsticas personales o estado biol\u00f3gico conocido, debido a patolog\u00edas previas, medicaci\u00f3n, trastornos inmunitarios o embarazo, sean considerados especialmente sensibles a este riesgo\u201d.<\/em> Por ello, se pasar\u00eda a aplicar el principio de precauci\u00f3n[1]<\/a> para la protecci\u00f3n al derecho a la vida y a la integridad f\u00edsica y moral (art. 15 CE<\/a>) a pesar de que a\u00fan no existan amplios conocimientos cient\u00edficos y t\u00e9cnicos sobre el riesgo concreto[2]<\/a> del SARS-COV-2. Por lo tanto, implica m\u00e1s un modo concreto de actuar sobre el tratamiento de datos en relaci\u00f3n a una protecci\u00f3n m\u00e1s efectiva de la seguridad y salud en el trabajo \u2013un juez exime de trabajar a una enfermera por ser grupo de riesgo<\/a>-.<\/p>\n\n\n\n

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4.El Big Data y la IA son aliados en tiempos tenebrosos de coronavirus, \u00bfpero a costa de la privacidad?<\/strong><\/p>\n\n\n\n

La abrumadora capacidad de transmisi\u00f3n y contagio del COVID-19 ha hecho saltar todas las alarmas sanitarias a nivel mundial y sin duda la tecnolog\u00eda no pod\u00eda faltar para hacer frente al coronavirus \u2013 la IA dectect\u00f3 el brote de la Covid-19 antes de que se hiciera p\u00fablico oficialmente<\/a>-.<\/p>\n\n\n\n

Ante el escenario, Espa\u00f1a ya se han empezado a desarrollar proyectos sobre el Big Data y la IA (Orden SND\/297\/2020, de 27 de marzo)<\/a> para tratar de contener la pandemia. Si es cierto que durante a\u00f1os a nivel mundial se han utilizado para la investigaci\u00f3n del c\u00e1ncer, el \u00e9bola, el alzheirmer, el parkinson o la enfermedad de Huntington<\/a> -el sistema BlueDot, basado en IA, predijo con seis meses de antelaci\u00f3n la llegada del virus Zika<\/a>-, ahora es el turno del Covid-19.<\/p>\n\n\n\n

Como consecuencia de ello,\ndebemos distinguir distintas iniciativas para contener el contagio que se han\npropuesto durante estas semanas por diferentes pa\u00edses de manera oficial. Algunos\nde ellos podemos clasificarlos de la siguiente manera:<\/p>\n\n\n\n\n

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Aplicaciones de cercan\u00eda utilizadas en Singapur, China e Israel<\/b><\/p>\n <\/td>\n

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Singapur (TraceTogether o PEPP-PT): Identificaci\u00f3n de las personas que han estado en contacto mediante el smartphone del usuario por v\u00eda Bluetooth. Adem\u00e1s, registran todos los smartphones cercanos a un metro de distancia.<\/p>\n

China: Identificaci\u00f3n de ciudadanos que hayan estado en contacto a trav\u00e9s de apps de pago con m\u00f3viles, pasarelas de pago (Alipay) y apps de servicios de mensajer\u00eda y llamada gratis (WeChat).<\/p>\n

Israel: Comparaci\u00f3n de las localizaciones del usuario con datos proporcionados por el Ministerio de Salud de Israel, determinando si la persona en alg\u00fan momento ha estado en contacto alguien infectado (Hamagen).<\/p>\n <\/td>\n

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Sirve para avisar si la persona ha pasado por alg\u00fan lugar en el que se ha dado un contagio y se les pide que contacten con las autoridades sanitarias. Adem\u00e1s, rastrea y registra a las personas que no siguen las recomendaciones sobre distanciamiento social o que se salten las cuarentenas.<\/p>\n <\/td>\n <\/tr>\n \n

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Aplicaciones de control de propagaci\u00f3n y de control de cuarentena en Corea del Sur<\/b><\/p>\n <\/td>\n

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Apps que solicitan el acceso al GPS del m\u00f3vil como medio coercitivo por las autoridades.<\/p>\n <\/td>\n

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Los usuarios pueden conocer si han transitado por lugares donde previamente se han detectado casos de COVID-19, incluso la fecha en la que se confirm\u00f3 el contagio.<\/p>\n

Asimismo, sirven a las autoridades para conocer si la persona que se encuentra en cuarentena ha salido de casa.<\/p>\n <\/td>\n <\/tr>\n \n

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Empleo del c\u00f3digo QR en China<\/b><\/p>\n <\/td>\n

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Utilizaci\u00f3n de apps mediante la lectura de c\u00f3digos QR como instrumento sancionador o no por las autoridades.<\/p>\n <\/td>\n

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La app asigna un c\u00f3digo QR con tres c\u00f3digos de color \u2013rojo, amarillo y verde- y que determinar\u00e1n si el ciudadano es libre de moverse por la ciudad o si deber\u00e1 quedarse en cuarentena.<\/p>\n <\/td>\n <\/tr>\n \n

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Utilizaci\u00f3n de los datos de las operadoras de telefon\u00eda, propuesto por la Comisi\u00f3n Europea<\/b><\/p>\n <\/td>\n

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Grandes operadoras ceden sus datos para realizar un seguimiento del flujo de movilidad de la poblaci\u00f3n.<\/p>\n <\/td>\n

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Uso de los datos anonimizados y agregados que son proporcionados por las operadoras de telefon\u00eda con la finalidad de conocer los movimientos de la poblaci\u00f3n entre territorios para la toma de decisiones.<\/p>\n <\/td>\n <\/tr>\n \n

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Aplicaciones de autoevaluaci\u00f3n empleadas en Italia, Espa\u00f1a, etc.<\/b><\/p>\n <\/td>\n

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Los usuarios se registran en la app para poder desarrollar una autoevaluaci\u00f3n.<\/p>\n <\/td>\n

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Los datos aportados en las apps por los usuarios ser\u00e1n procesados por un sistema y solo estar\u00e1n a disposici\u00f3n de la autoridad sanitaria.<\/p>\n <\/td>\n <\/tr>\n \n<\/table>\n\n<\/figure>\n\n\n\n\n

En Espa\u00f1a se han establecido, por un lado, el uso de los datos anonimizados y agregados de las operadoras de telefon\u00eda –m\u00e1s de 40 millones de tel\u00e9fonos m\u00f3viles ser\u00e1n usados para rastrear el coronavirus en toda Espa\u00f1a<\/a>-, que permitir\u00e1 conocer los movimientos de la poblaci\u00f3n, contribuyendo a la toma de decisiones para hacer frente al coronavirus.<\/p>\n\n\n\n

Por otro, tambi\u00e9n, se han implementado las aplicaciones de autoevaluaci\u00f3n. Aquellas que han sido impulsadas por diferentes Comunidades Aut\u00f3nomas (CoronaMadrid<\/a>, Stop Covid19 CAT<\/a>, Test COVID-19<\/a>, CoronaTest<\/a>, entre otras), o bien, la app de autodiagn\u00f3stico impulsada por el Gobierno, siendo la m\u00e1s novedosa, AsistenciaCOVID-19<\/a>.<\/p>\n\n\n\n

\u00c9stas \u00faltimas son aplicaciones que solicitan de datos personales -el n\u00famero de tel\u00e9fono m\u00f3vil, el dni o el n\u00famero de la tarjeta sanitaria y la localizaci\u00f3n, as\u00ed como la activaci\u00f3n o no del GPS- para acceder a la evaluaci\u00f3n de s\u00edntomas del virus, realizar un seguimiento m\u00e9dico y, en caso de necesidad, dirigir al enfermo al centro sanitario correspondiente. La finalidad \u00faltima es descongestionar los tel\u00e9fonos habilitados para realizar autodiagn\u00f3sticos, adem\u00e1s de la obtenci\u00f3n de estad\u00edsticas con datos de geolocalizaci\u00f3n agregados para ofrecer mapas que informen sobre \u00e1reas de mayor o menor riesgo. No obstante, los datos personales solo pueden ser utilizados, \u00fanicamente, para el control del COVID-19 – La app y el estudio de movilidad encargados por el Gobierno est\u00e1n supeditados a la privacidad<\/a>-. <\/p>\n\n\n\n

Igualmente, la AEDP recuerda <\/a>\u00a0que la posibilidad que tienen las autoridades sanitarias de la geolocalizaci\u00f3n a trav\u00e9s del tel\u00e9fono m\u00f3vil de las personas contagiadas y de su seguimiento de cuarentena, parten de las competencias que se establecen en situaciones excepcionales, como es la presente pandemia y el estado de alarma decretado (Considerando 46 del RGPD) – El Gobierno estudia la posibilidad de aislar a pacientes, incluso de forma obligatoria, en infraestructuras p\u00fablicas y privadas denominadas arcas de No\u00e9<\/a>-.<\/p>\n\n\n\n

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5.El recurrente debate sobre la privacidad en tiempos de crisis.<\/strong><\/p>\n\n\n\n

La privacidad es la gran paradoja de la Protecci\u00f3n de Datos y el Big Data. As\u00ed lo hemos podido comprobar con China, pasando de ser el principal foco de la pandemia a casi eliminar las infecciones, si bien, renunciando casi por completo a la privacidad de los ciudadanos –China receta \u201cbig data\u201d para luchar contra el coronavirus<\/a>-, algo que en Occidente no parece tarea f\u00e1cil. De hecho, hace s\u00f3lo unos meses, noviembre de 2019, se gener\u00f3 un debate sobre el uso del Instituto Nacional de Estad\u00edstica del Big Data a partir de los datos que les iban a ceder diferente operadoras de telefon\u00eda. Esto puede ser debido a que, con car\u00e1cter general, entendemos que el Big data y la IA responden a un inter\u00e9s eminentemente econ\u00f3mico, con la finalidad de promover crecimientos m\u00e1s competitivos, de an\u00e1lisis comercial, etc.[3]<\/a><\/p>\n\n\n\n

\u00bfPensamos ahora lo mismo si la cesi\u00f3n de nuestros datos pudiera ayudar en la actual crisis sanitaria? Todo depende de la proporcionalidad y la necesidad. Puede ser muy \u00fatil la flexibilizaci\u00f3n de la privacidad en el tratamiento de los datos personales, pero siempre estimando que es necesaria para lograr el fin, esto es, para gesti\u00f3n de la actual crisis sanitaria. De hecho, la Comisi\u00f3n Europea analiza patrones de movilidad<\/a>.<\/p>\n\n\n\n

Igualmente, la tecnolog\u00eda digital ya se est\u00e1 utilizando por empresas privadas, siendo una pr\u00e1ctica habitual. Es el ejemplo de Google, que ha puesto a disposici\u00f3n \u201cinformes de movilidad\u201d<\/a> personalizados por pa\u00edses acerca de cu\u00e1l es el impacto del COVID-19. Estos datos an\u00f3nimos agregados trazan las tendencias de movimiento en distintos lugares y mediante los datos personales que guardan en sus servidores, permiti\u00e9ndoles conocer al detalle qu\u00e9 hacemos –Apple y Google se al\u00edan para facilitar que las apps para rastrear el coronavirus est\u00e9n en todos los m\u00f3viles<\/a>-. <\/p>\n\n\n\n

En suma, en toda situaci\u00f3n de\ncrisis siempre se ha producido una mayor flexibilidad de la privacidad a la\nhora de adoptar medidas, acelerando un debate que ya estaba latente, solo\ncambia en funci\u00f3n de la situaci\u00f3n que nos rodea \u2013el 11S, la lucha contra el\nterrorismo, etc.-. Por lo tanto, los gobiernos deben ser capaces de aplicar de\nforma globalizada una transparencia y garant\u00eda en la protecci\u00f3n y tratamiento\nde los datos personales, con un sistema de supervisi\u00f3n y control adecuados, dando\nconfianza a la sociedad. Entendemos que, a partir de estos criterios, a mayor y\nmejor informaci\u00f3n que se disponga mediante el Big Data y la IA, mejores\nresultados se obtendr\u00e1n para hacer frente al coronavirus.
<\/p>\n\n\n\n

\n\n\n\n

[1]<\/a> Vid. MU\u00d1OR RUIZ, A.B. Aplicaci\u00f3n pr\u00e1ctica del principio de precauci\u00f3n o cautela ante el coronavirus, en https:\/\/forodelabos.blogspot.com\/2020\/04\/aplicacion-practica-del-principio-de.html<\/a><\/em><\/p>\n\n\n\n

[2]<\/a> Vid. MOLINA NAVARRETE, C. Usos sociolaborales de \u201cBig Data\u201d e \u201cIA\u201d y principio de precauci\u00f3n: \u00bfmejoras de eficiencia o riesgo de discriminaci\u00f3n?, en https:\/\/www.transformaw.com\/<\/a><\/em><\/p>\n\n\n\n

[3]<\/a> Vid. MOLINA NAVARRETE, C. Usos sociolaborales de \u201cBig Data\u201d e \u201cIA\u201d y principio de precauci\u00f3n: \u00bfmejoras de eficiencia o riesgo de discriminaci\u00f3n?, en https:\/\/www.transformaw.com\/<\/a><\/em><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Dra. Estefan\u00eda Gonz\u00e1lez Cobaleda.Profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.Universidad de Ja\u00e9n.<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":117,"comment_status":"closed","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[1],"tags":[],"class_list":["post-115","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-sin-categoria"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/115"}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=115"}],"version-history":[{"count":10,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/115\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":126,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/115\/revisions\/126"}],"wp:featuredmedia":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/media\/117"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=115"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=115"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.transformaw.com\/blog\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=115"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}